律师观点分析

上海市奉贤区人民法院

刑 事 判 决 书

（2017）沪0120刑初1077号

公诉机关上海市奉贤区人民检察院。

被告人黄某，男，1985年9月20日出生，汉族，户籍所在地江苏省，暂住地上海市徐汇区。

辩护人王文德，上海沪泰律师事务所律师。

上海市奉贤区人民检察院以沪奉检诉刑诉[2017]1130号起诉书指控被告人黄某犯非法经营罪，于2017年8月31日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年9月14日公开开庭审理了本案，上海市奉贤区人民检察院指派检察员夏某某出庭支持公诉，被告人黄某及辩护人王文德到庭参加诉讼。现已审理终结。

公诉机关指控，2016年12月至2017年5月，被告人黄某在未取得危险化学品经营许可证的情况下，从他人处购得甲醇后进行勾兑，并将甲醇燃料销售至本市嘉定区更玖菜大食堂、南塘农家菜、有家大食堂、闵行区青年大食堂、本区阿康烧烤，销售金额共计人民币13万余元。

上述事实，被告人黄某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人乔某某、吴某某、冯某某、叶某某、李某某、刘某1、刘某2的证言，公安机关制作并出具的辨认笔录、搜查笔录、扣押决定书及清单、案发经过，公安部消防局上海火灾物证鉴定中心技术鉴定报告，支付宝转账记录截图等证据证实，足以认定。

本院认为，被告人黄某以非法牟利为目的，违反国家规定，未经许可经营国家限制买卖的危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为显已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄某到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。为严肃国家法制，维护社会管理，确保社会主义市场经济秩序，依照《中华人??共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：

一、被告人黄某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。

(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)

二、扣押在案的甲醇燃料一瓶予以没收；违法所得予以追缴。

被告人黄某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审判员　　万剑峰

二〇一七年九月十四日

书记员　　张明月

附：相关法律条文

《中华人民共和国刑法》

第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

……

第六十七条……

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：

（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

……

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第七十三条……

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

1、简述案件情况 

黄某自2015年起大量出售甲醇燃料被公诉，后委托本律师进行代理辩护。

2、律师点评

王文德律师接到被告人家属委托之后，多次会见被告人，核实公诉机关指控的每一个细节，又结合本案为法院所在地的新型案件，之前量刑没有参考。因此通过其他法院的判例，及时提出被告人涉及非法经营罪的定罪标准等有待进一步明确。后经过努力，最终争取被告人缓刑处理的满意结果。 

3、律师建议

本案虽然罪名是非法经营，但是私自出售甲醇燃料是否必然属于犯罪，本身值得商榷。但是鉴于委托本律师的时候被告人已经认罪，并争取早日回家，愿意认罪换取从轻处罚。辩护人尊重被告人及家属意见，为被告人做罪轻辩护。对于此类案件，建议当事人和家属一定及时委托律师会见，防止错过最佳时间，被告人一旦认罪，依照目前的法治环境，再翻供的话，对量刑还是从轻都是不利的。

作者：王文德律师 

时间：2019年01月22日

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